La cláusula “sin riesgo propio o ajeno”: su función limitadora del deber en los delitos omisivos
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Resumen
En este trabajo se estudia una de las instituciones más recurrentes en Derecho penal a la hora de limitar el mandato de actuación en los delitos de omisión propia: la cláusula “sin riesgo propio o ajeno”. Partiendo de los ejemplos que encontramos tanto en el Código penal mexicano como en el Código penal español, se estudian cuestiones relativas a esta cláusula tales como su naturaleza jurídica y encuadre sistemático en la escala del delito, su fundamento y razón de ser, y algunas cuestiones interpretativas sobre los elementos que la conforman. Igualmente, se hace mención especial al riesgo de detención como posible riesgo propio teniendo en cuenta el principio de autoencubrimiento en Derecho penal y la naturaleza de esta cláusula, cuestión ampliamente discutida en la doctrina.
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Citas
"Abramovich, V. et al. (comps.). Derechos sociales. Instrucciones de uso, Fontamara, México, 2006 (Doctrina Jurídica Contemporánea, 14).
Alston, P. et al. International Human Rights in Context, Oxford University Press, Nueva York, 2007.
Banco Interamericano de Desarrollo, Lineamientos para el diseño de proyectos de reducción de la violencia, Washington D.C. IDB Publicaciones, 2011.
Cámara de Diputados, Marco Jurídico Internacional y Nacional de Protección de los Derechos Humanos de las Mujeres y de Erradicación de la Violencia contra las Mujeres. Violencia Feminicida en la República Mexicana, Congreso de la Unión, LIX Legislatura, México, 2006.
Carbonell, M. y Salazar, P. La reforma constitucional de derechos humanos. Un nuevo paradigma, Porrúa/UNAM, México, 2012.
Clapham, A. Human Rights Obligations of Non-state Actors, Oxford University Press, Gran Bretaña, 2006.
Cisneros, I. H. Derechos humanos de los pueblos indígenas en México, Comisión de Derechos Humanos del Distrito Federal, México, 2004.
Congreso de la Unión. Cámara de Diputados, LIX Legislatura. Comisión Especial para Conocer y Dar Seguimiento a las Investigaciones Relacionadas con los Feminicidios en la República Mexicana y a la Procuración de Justicia Vinculada. Feminicidio, Justicia y Derecho, H. Congreso de la Unión, México, 2008.
Cook, R. J. y Cusak, S. Estereotipos de género. Perspectivas legales transnacionales, trad.Andrea Parra, Profamilia, Bogotá, 1997.
Courtis, C. El mundo prometido. Escritos so-bre derechos sociales y derechos humanos, Fontamara (Doctrina Jurídica Contemporánea, núm. 46), México, 2009.
Cruz Parcero, Juan A. y Rodolfo Vázquez (coords.), Debates constitucionales sobre derechos humanos de las mujeres, Fontamara (Género, Derecho y Justicia, 2), México, 2010.
Lagarde y de los Ríos, M. Los cautiverios de las mujeres: Madresposas, Monjas, Putas, Presas y Locas, 4ª ed. UNAM, México (Colección Posgrado, 8), 2005.
Lagarde y de los Ríos, M. y De la Peña, A. (comps.). Memoria nacional de derechos humanos de las mujeres. Marco jurídico y política de Estado, v. 3, México, 2010 (Serie por la Vida y la Libertad de las Mujeres, núm. 3).
López Cano, J. L. Método e hipótesis científicos, 2ª ed. Trillas, México, 1978.
Moeckli, D. et al. (eds.). International Human Rights Law, Oxford University Press, Nueva York, 2010.
Shaw, M. N. International Law, 6ª ed. Cambridge University Press, Reino Unido, 2008.
Aeschlimann, A. Protection of detainees: Icrcaction behind bars, International Review of the Red Cross, vol. 87, núm. 857, marzo de 2005.
Birgin, H. y Gherardi, N. Violencia contra las mujeres y acceso a la justicia: la agenda pendiente; en Haydée Birgin y Natalia Gherardi (coords.), La garantía de acceso a la justicia: aportes empíricos y conceptuales, Suprema Corte de Justicia de la Nación (Colección Género, Derecho y Justicia núm.6), México, 2011.
Bustamante A. Marcela, D. y Vásquez Henao, P. A. La Convención de Belém do Pará: un balance de su aplicación en la jurisprudencia de la Corte Interamericana, a 16 años de su entrada en vigor, Civilizar, núm. II (20), Colombia, enero-junio de 2011.
Castilla Juárez, K. Un nuevo panorama constitucional para el Derecho internacional de los derechos humanos en México, Estudios Constitucionales, año 9, núm. 2, 2011.
Espinosa Sánchez, T. Aplicabilidad de la Convención de Belém do Pará: desarrollo jurisprudencial en la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Derechos Humanos. Revista del Centro Nacional de Derechos Humanos, año 5, núm. 14, México, 2010.
Facio, A. Con los lentes del género se ve otra justicia, El otro Derecho, núm. 28, julio de 2002.
García Ramírez, S. Reparaciones de fuente internacional por violación de derechos humanos (sentido e implicaciones del párrafo tercero del artículo 1º constitucional bajo la reforma de 2011), en Miguel Carbonell y Pedro Salazar, La reforma constitucional de derechos humanos. Un nuevo paradigma, Porrúa/UNAM, México, 2012.
Nash Rojas, C. Alcance del concepto de tortura y otros tratos crueles, inhumanos y degradantes, Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano, año XV, Montevideo, 2009.
Pinto, M. El principio pro homine. Criterios de hermenéutica y pautas para la regulación de los derechos humanos, en Martín Abregú (coord.), La aplicación de los tratados de derechos humanos por los tribunales locales, Centro de Estudios Legales y Sociales Editorial del Puerto, Argentina, 1997.
Rodríguez Bejarano, C. El estándar de la prueba indiciaria en los casos de violencia sexual ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Memorando de Derecho, Universidad Libre Seccional, Pereira, Año 2, núm. 2, 2011.
Taniguchi, H. La Suprema Corte establece las limitaciones al fuero militar, CNN México, México, 14 de septiembre de 2012.
Vázquez Camacho, S. J. El caso Campo Algodonero ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Anuario Mexicano de Derecho Internacional, vol. XI, UNAM, México, 2011.
Convención Americana sobre Derechos Humanos.
Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados.
Convención contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes.
Convención Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura.
Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer.
Convención Interamericana sobre Desaparición Forzada de Personas.
Convención sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación Contra la Mujer.
Convención sobre los Derechos del Niño.
Convenio I de Ginebra para aliviar la suerte que corren los heridos y los enfermos de las fuerzas armadas en campaña.
Convenio II de Ginebra para aliviar la suerte que corren los heridos, los enfermos y los náufragos de las fuerzas armadas en el mar.
Convenio III de Ginebra relativo al trato debido a los prisioneros de guerra.
Convenio IV de Ginebra relativo a la protección debi-da a las personas civiles en tiempo de guerra.
Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.
Declaración sobre la Eliminación de la Violencia Contra la Mujer.
Declaración Universal de Derechos Humanos.
Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional.
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos.
Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales.
Protocolo I adicional a los Convenios de Ginebra de 1949 relativo a la protección de las víctimas de los conflictos armados internacionales.
Protocolo II adicional a los Convenios de Ginebra de 1949 relativo a la protección de las víctimas de los conflictos armados sin carácter internacional.
Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derechos Humanos en Materia de Derechos Económicos, Sociales y Culturales. Protocolo de San Salvador.
Protocolo Facultativo de la Convención sobre la Eli-minación de Todas las Formas de Discriminación contra la Mujer.
Reglamento de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos.
Reglamento de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Reglas de Procedimiento y Prueba de la Corte Penal Internacional.
NOM-046-SSA2-2005, Violencia Familiar, Sexual y contra las Mujeres. Criterios para su Prevención y Atención, Diario Oficial de la Federación, México, 16 de abril de 2009.
Procuraduría General de Justicia del Estado de México. Protocolo de Actuación en la Investigación del Delito de Feminicidio, Gaceta del Gobierno del Estado de México, Acuerdo núm. 07/2012, Tomo CXCIII, núm. 119, 26 de junio de 2012.
Procuraduría General de Justicia del Estado de México. Protocolo de Actuación para la Búsqueda, Investigación y Localización de Personas Desapa-recidas o Extraviadas”, Gaceta del Gobierno del Estado de México, Acuerdo núm. 07/2012, Tomo CXCIII, núm. 119, 26 de junio de 2012.
Procuraduría General de Justicia del Estado de México. Protocolo y Principios Básicos en la Investigación y Atención de los Delitos contra la Libertad Sexual, Gaceta del Gobierno del Estado de México, Acuerdo núm. 07/2012, Tomo CXCIII, núm. 119, 26 de junio de 2012.
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso 19 Comerciantes vs. Colombia, sentencia de fondo, reparaciones y costas, 5 de julio de 2004.
Corte Interamericana de Derechos Humanos. CasoAlmonacid Arellano y otros vs. Chile, sentencia sobre excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas, 26 de septiembre de 2006.
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Bueno Alves vs. Argentina, sentencia de fondo, reparaciones y costas, 11 de mayo de 2007.
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso de la “Masacre de Mapiripán” vs. Co-lombia, sentencia de 15 de septiembre de 2005.
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso de la Masacre de Pueblo Bello vs. Colombia, sentencia de 31 de enero de 2006.
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso del Penal Miguel Castro Castro vs. Perú, sentencia de fondo, reparaciones y costas, 25 de noviembre de 2006.
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso del Penal Miguel Castro Castro vs. Perú, sentencia de fondo, reparaciones y costas. Voto razonado del juez Sergio García Ramírez, 25 de noviembre de 2006.
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso del Penal Miguel Castro Castro vs. Perú, sentencia de interpretación de la sentencia de fondo, reparaciones y costas, 2 de agosto de 2008.
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Fairén Garbi y Solís Corrales vs. Honduras, sentencia de excepciones preliminares, 26 de junio de 1987.
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Fernández Ortega y otros vs. México, sentencia de excepción preliminar, fondo, reparaciones y costas, 30 de agosto de 2010.
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Garrido y Baigorria vs. Argentina, sentencia de reparaciones, 27 de agosto de 1998.
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso González y otras (“Campo algodonero”) vs. México, sentencia de excepción preliminar, fondo, reparaciones y costas, 16 de noviembre de 2009.
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso González y otras (“Campo algodonero”) vs. México, sentencia de excepción preliminar, fondo, reparaciones y costas, Voto concurrente de la jueza Cecilia Medina Quiroga, 16 de noviem-bre de 2009.
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Loayza Tamayo vs. Perú, sentencia sobre reparaciones, 27 de noviembre de 1998.
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Palamara Iribarne vs. Chile, sentencia de fondo, reparaciones y costas, 22 de noviembre de 2005.
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Radilla Pacheco vs. Estados Unidos Mexicanos, sentencia de excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas, 23 de noviembre de 2009.
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Rosendo Cantú y otra vs. México, sentencia de excepción preliminar, fondo, reparacio-nes y costas, 31 de agosto de 2010.
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Velásquez Rodríguez vs. Honduras, sentencia de excepciones preliminares, 26 de junio de 1987.
Corte Internacional de Justicia, Questions Relating to the Obligation to Prosecute or Extradite (Bélgi-ca vs. Senegal),Decisión de fondo, 20 de julio de 2012.
Suprema Corte de Justicia de la Nación. Amparo directo 15/2012.
Suprema Corte de Justicia de la Nación. Amparo en revisión 61/2012., Amparo en revisión 133/2012., Amparo en revisión 134/2012.
Suprema Corte de Justicia de la Nación. Amparo en revisión 217/2012.
Suprema Corte de Justicia de la Nación. Amparo en revisión 252/2012.
Suprema Corte de Justicia de la Nación. Prueba presuncional en la investigación de violaciones graves de garantías individuales establecida en el artículo 97, párrafo segundo, constitucional, Tesis núm. XXXVII/2008.
Suprema Corte de Justicia de la Nación Tesis aislada. Quinta Época. Instancia: Primera Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federación, Tomo LVI (Registro IUS 310394).
Suprema Corte de Justicia de la Nación. Tesis aislada. Quinta Época. Instancia: Primera Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federación, Tomo LXI (Registro IUS 309737).
Suprema Corte de Justicia de la Nación. Tesis aislada. Quinta Época. Instancia: Primera Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federación, Tomo LXI (Registro IUS 309869).
Suprema Corte de Justicia de la Nación. Tesis aislada. Sexta Época. Instancia: Primera Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federación, Volumen LX, Segunda parte, p. 24 (Registro IUS: 260228).
Tribunal Penal Internacional para Ruanda, The Prosecutor vs. Jean PaulAkayesu, Sala de Juicio, 2 de septiembre de 1998.
Abramovich, V. Responsabilidad estatal por violencia de género: comentarios sobre el caso ‘Campo Algodonero’ en la Corte Interamericana de Derechos Humanos, disponible en: http://www.anuariocdh.uchile.cl/index.php/ADH/article/viewArticle/11491 (29 de noviembre de 2012).
Asociación para la Prevención de la Tortura. Defusing the ticking bomb scenario: Why we must say no to torture always, Asociación para la Prevención de la Tortura, Suiza, 2007, disponible en: http://www.acat.ch/__/frontend/handler/docu-ment.php?id=460&type(4 de octubre de 2012).
Comisión de Derechos Internacional. Artículos sobre Responsabilidad del Estado por Hechos Internacionalmente Ilícitos. artículo 4, disponible en: http://www.aloj.us.es/eulalia/derecho%20interna-cional/materiales%20dpto/proyecto%20resp.htm (27 de noviembre de 2012).
Comisión Interamericana de Derechos Humanos, “Acceso a la justicia para las mujeres víctimas de violencia en las Américas”, OEA/Ser.L/V/II, Doc. 68, Washington, D.C. Disponible en: http://www.cidh.org/pdf%20files/Informe%20Acceso%20a%20la%20Justicia%20Espanol%20020507.pdf (26 de noviembre de 2012).
Comisión Interamericana de Derechos Humanos. Caso Ana, Beatriz y Celia González Pérez, núm. 11.565, Informe núm. 53/01”, 2001, disponible en: http://www.cidh.oas.org/annualrep/2000sp/CapituloIII/Fondo/Mexico11.565.htm (12 de di-ciembre de 2012).
Comisión Interamericana de Derechos Humanos. Caso Maria Da Penha Maia Fernandes, núm. 12.051, Informe No. 54/01”, disponible en: http://www.cidh.oas.org/annualrep/2000sp/capituloiii/fondo/brasil12.051.htm (12 de diciembre 2012).
Comisión Interamericana de Derechos Humanos. Caso Raquel Martín de Mejía vs. Perú, núm. 10.970, Informe No. 5/96, 1996”, disponible en: http://www1.umn.edu/humanrts/cases/1996/Spe-ru5-96.htm (12 de diciembre de 2012).
Consejo Económico y Social de la Organización de las Naciones Unidas, “La norma de la debida di-ligencia como instrumento para la eliminación de la violencia contra la mujer. Informe de la Re-latora Especial sobre la violencia contra la mu-jer, sus causas y consecuencias, Yakin Ertürk”, 20 de enero de 2006, disponible en: http://www.observatoriojusticiaygenero.gob.do/documentos/decisiones_no_jurisdiccionales/internacionales/norma_diligencia_mujer.pdf (29 de noviembre de 2012).
De León, G. Krsticevic, V y Obando, L. Debida diligencia en la investigación de graves violaciones a derechos humanos, CEJIL, Buenos Aires, 2012, disponible en: www.corteidh.or.cr/tablas/r25129.pdf (27 de noviembre de 2012).
Juárez, M. S. Derecho a la igualdad y a la no discriminación. Obligaciones específicas de acceso a la justicia y debido proceso, Diplomado: Argumentación Jurídica y Aplicación de los Estándares Internacionales de los Derechos Humanos y la Perspectiva de Género, México, abril 2011-enero de 2012, disponible en: http://www.equidad.scjn.gob.mx/IMG/pdf/Guia_03_Introduccion_a_la_igualdad_y_no_discriminacion.pdf (26 de no-viembre de 2012).
Ramírez Huaroto, B. y Llaja Villena, J. Los lentes de género en la justicia internacional. Tendencias de la jurisprudencia del Sistema Interamericano de Derechos Humanos relacionada a los derechos de las mujeres, CLADEM, Lima, 2011, disponible en: http://www.cladem.org/index.php?option=com_content&view=article&id=773%3Alos-lentes-de-genero-en-la-justicia-interna-cional-&catid=38%3Apublicaciones-regionales (20 de agosto de 2012).
Comisión de Derecho Internacional. Draft articles on Responsibility of States for Internationally Wrongful Acts, with commentaries, adoptado en su 52º sesión, UN Doc A/56/10.
Comisión Interamericana de Derechos Humanos. Demanda ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Inés Fernández Ortega (Caso 12.580) contra los Estados Unidos Mexicanos, 7 de mayo de 2009.
Comisión Interamericana de Derechos Humanos. Demanda ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de Valentina Rosen-do Cantú y Otra (Caso 12.579) contra los Estados Unidos Mexicanos”, 2 de agosto de 2009.
Comisión Interamericana de Derechos Humanos. Segundo Informe sobre la Situación de los Derechos Humanos en el Perú”, OEA/Ser.L/V/II.106, 2 de junio de 2000.
Comité contra la Tortura. Observación general núm. 2 sobre la aplicación del artículo 2 por los Estados Partes, 24 de enero de 2008.
Organización de las Naciones Unidas. Principios y directrices básicos sobre el derecho de las víctimas de violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y de violaciones graves del Derecho internacional humanitario a interponer recursos y obtener reparaciones (A/RES/60/147, 21 de marzo de 2006).
Rubio Marín, R. Reparaciones con perspectiva de género, ponencia presentada en el marco del Seminario La protección judicial de los derechos humanos de las mujeres: reflexiones sobre la actividad jurisdiccional, celebrado en la Suprema Corte de Justicia de la Nación el 8 de noviembre de 2011.
XIV Cumbre Judicial Iberoamericana. 100 Reglas de Brasilia sobre acceso a la justicia de las personas en condición de vulnerabilidad, disponible en: http://www.justiciachaco.gov.ar/pjch/conte-nido/varios/100reglas.pdf (26 de septiembre de 2012).
XX Cumbre Judicial Iberoamericana et al. Programa Iberoamericano de acceso a la justicia, Argentina, 2010, disponible en: http://segib.org/programas/files/2010/12/PROGRAMAIBEROAMERICA-NO-DE-ACCESO-A-LA-JUSTICIA.pdf (26 de septiembre de 2012)."